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如何写出一份完美的律师函?

发布时间:2018年3月1日 广州房屋买卖租赁合同纠纷律师  Tags: 律师函

“等着收我的律师信吧”,人们在与他人发生不快时常出此言。有人说,律师函是一封合法的恐吓信,它是当今文明法治社会解决争端的有效方式之一,实践中被广泛使用,它能够有效缩减诉讼成本,以最短的时间快速解决纠纷。一封具有积极效果的律师函,可以充分实现“不战而屈人之兵”,“三寸不烂之舌,强于百万雄师”的效果,最终使纠纷无需进入冗长的诉讼程序,无需花费大量诉讼成本即得到化解。

笔者在入行十多年来,通过认真撰写律师函,成功解决了不少纠纷。近期通过发律师函向多家开发商追讨商品房认购定金,均以一封律师函成功为当事人追回全部认购定金。另外,在一起二手房买卖合同纠纷案件中,通过诉前发律师函,成功实现诉前和解,当事人不仅拿回定金,获得了合同约定的房价款的10%的违约金,还获得了相当于房价款5%的可预期利益的违约赔偿金。充分运用好律师函的作用,对律师执业的工作效率和效益、社会纠纷的高效化解,司法资源的节约都均具有重要意义。因此,作为执业律师,如何写出一份尽量完美的律师函,让律师函的预期效果达到最大化,值得我们认真探究。

一、为什么要发律师函?

   在执业过程中,我们经常会基于各种需求和目的而发出律师函。我们应有意识地充分利用好律师函的作用,争取通过律师函直接解决纠纷,实现委托人的目的,或者通过律师函为日后的诉讼夯实基础,赢得优势和主动。

   1、可通过发律师函要求收函方自觉履行债务。此时发律师函,一般是以此引起收函方的高度重视,让其考虑一旦通过诉讼方式解决对其的不利后果,比如收函方需要承担诉讼费和利息,面临讼累,败诉后不执行还会面临列入失信人名单,名下财产被财产保全或执行查封等等。除非收函方对债务是否成立及其金额有较大争议,或者收函方没有偿债能力,预谋恶意逃避债务,正常情况下,大部分收函方都能高度重视,配合解决纠纷。

2、在所发生的纠纷没有提起诉讼与仲裁之前,通过发律师函,提出权利主张,可以起到中断诉讼时效的作用。

3、通过发律师函制止不法侵权行为,要求收函方自觉承担赔偿责任。此时发律师函具有震慑、吓阻侵权行为的作用,并同时告知收函方不自觉承担赔偿责任的不利后果和面临的麻烦,往往能直接实现当事人的委托目的。

4、通过律师函履行告知或通知义务。比如通知追认无权代理人的代理行为、不安抗辩权的行使、同时履行抗辩权的行使、买卖合同质量异议的提出等等。此时发函往往是为了让当事人在日后可能发生的纠纷或已经发生的纠纷中占据主动,固定事实和证据。

5、发律师函催告收函方履行合同义务,通知解除合同,要求收函方依约依法主动承担违约赔偿责任。在合同纠纷中,一旦出现违约情况,应当通过发律师函催告的方式固定收函方违约的事实,同时借此进行交涉,敦促收函方履行合同义务。在催告无效后,收函方继续违约,导致合同目的不能实现的,可以再发律师函通知解除合同,告知收函方应承担的责任,要求收函方自觉承担,否则将面临的不利后果。在合同纠纷中,及时采取发律师函的方式进行交涉和催告,将有效预防合同纠纷的恶化,即使进入诉讼程序,也可以取得证据上的主动,为胜诉奠定基础。

6、在纠纷发生后,可在诉前通过发律师函晓之于法,动之于情,促成收函方主动接收和解,通过非诉讼的方式化解纠纷。我们在接受当事人的委托后,要根据情况来决定行动步骤,为了试探对方的态度或反应,或者有可能直接通过诉前调解解决纠纷的,就应该考虑发律师函提出当事人的诉求,告知收函方律师的专业预判,要求收函方限期和解并履行。

二、如何写好律师函?

一旦决定发出律师函,就要争取取得最好的效果,即使不能直接解决纠纷,实现当事人委托人目的,也要为日后诉讼争取主动。否则“打草惊蛇”,引起对方的警觉,对方很有可能积极防备,甚至组织反击,后发制人。一份失败的律师函,甚至还可能会授人以柄,为日后的诉讼留下隐患。一份好的律师函,绝非盲目下笔书写而成,而必然是经过律师深思熟虑、反复斟酌得到的结果,它既考验一个律师的实战办案经验,也考验一个律师的法律知识积累。

1、有效沟通,掌握全局。律师在接受委托人的发函委托后,要做的第一项工作就是沟通。首先,律师必须了解委托人涉及的纠纷类型和委托人发函欲达到的目的,以便确定起草何种类型的律师函。其次,律师需了解委托人所涉纠纷的详细情况及现有证据,包括有利和不利的。在与委托人沟通过程中,律师应适当引导委托人,将需要了解的案件情况如实陈述出来,以便律师全面掌握案件利弊因素,争取主动权。

2、分析利弊,争取有利事实最大化。律师在了解完委托人所涉纠纷的详细情况后,无需急于下笔书写律师函,必须静下心来思考和权衡,综合分析利弊因素。必要时及时取证,并在可能的情况下对不利因素采取及时补救措施,尽量降低和消除不利因素,争取将有利事实最大化,然后再起草律师函。

3、确定律师函书写切入点,寻找依据,构思内容。律师函虽是律师单方发出,但与诉讼相同的是,其同样需要律师把握好“策略”,一个好的策略能够使律师函效果发挥到最大化,即使收函方收到律师函后不作出任何反应,这份律师函也能够为今后的诉讼打好第一战。特别是在面对法律关系较为复杂,或者事实定性不是十分明朗的情况,律师必须在下笔前仔细思考和斟酌,选取一个恰当的切入点,占据主动权,寻找法律依据,确定哪些事实该写,哪些事实不该写,事实与事实之间如何衔接,事实与法律之间如何结合,如何构思律师函的内容才能让律师函达到最好的效果,同时避免因选取切入点错误为将来诉讼埋下败诉的隐患和风险。当你将这些问题都考虑清楚了,接下来即可动笔起草律师函。

4、起草律师函。律师函根据不同的目的和需求,有不同的写作方法和框架结构,现以常用的以非诉讼交涉和诉前和解为目的的律师函写作方法作示例。

1)委托来源和委托事项:律师函开篇第一段需要写明的是,向收函方表明律师发送律师函的委托来源和委托事项,即接受谁的委托,因何事发送本律师函。

2)阐述事实:该部分主要根据委托人陈述及其提供的材料进行书写,一般简明扼要,需要律师反复斟酌,将事实及双方的争议焦点总结出来,但应强调有利,避免不利,做到不夸大也不缩小,不捏造事实也不无中生有,尽量使事实情况清楚、完整,以便让对方收函后马上能够了解真实的事态。

3)法律评价和风险预估:在阐述完事实后,律师需要以事实为基础,结合纠纷涉及的法律规定进行法律评价和风险预估。该部分一般需将完整的法律条文引用出来,以便为律师评述建立有力的基础。通过将事实与法条结合起来评析,指出收函方的问题所在,及相应需承担的法律责任,最终明确双方在法律上应有的权利义务。

4)提出要求:律师函前面部分的所有内容都是为提出要求而做的铺垫,提出要求才是发送律师函的终极目标,因此,律师必须在该部分清楚、明确且正式地将委托人的要求告知收函方,让收函方知道委托人“要什么”。由于发送律师函的目的之一就是要给收函人心理预警提示,使之从心理上具有约束力和紧迫感,迫使其为或不为一定行为,因此,在给予收函方履行期限时一定要短,否则就无法达到好的效果。

5)告知后果:没有告知后果的律师函像就像温开水,律师函发出后必然也石沉大海,得不到收函方的任何回应,自然也起不到任何作用。因此,在提出要求的基础上,律师需进一步告知收函方,如果未在规定期限内完成规定事宜的后果。然而,如果想要律师函的效果达到最好,这就必须要求律师拥有全局思维,并从多方位、多角度考虑,对收函方提出针对性的警告和制裁措施,而非单一、笼统地只是告知对方逾期不履行义务就提起诉讼,这样的制裁措施实则没有太大威慑效果,也无法让律师函发挥它的作用。

6)视情况可以提供佐证律师函中律师意见的法律法规、案例分析文章、同类型案件法院判决、学术文章等,有理有据,增强律师函的说服力和威慑力,使收函方放弃侥幸心理或者避免收函方受他人误导而产生主观认识错误,误判形势。

5、反复斟酌,委托人确认,定稿发函。律师函初稿完成后,不是简单看看有无错别字就直接发出,一份好的律师函,绝非律师一次性书写通过,而是不断地反复斟酌字、词、句,做到书写内容万无一失。因为律师函一旦发出,就进入到对方手中,委托人的主张和底牌被对方知道得一清二楚,为了不让对方抓住委托人的把柄,律师就需要以专业的姿态为委托人把好这一关。律师完成律师函后,必须发委托人确认函件内容,并特别提示委托人核实律师函的事实阐述部分有无出入,避免因表述错误带来的麻烦。在委托人确认律师函后,即可定稿发出。

严格遵循以上步骤,不能保证拟写的律师函一定会有最好的效果,但可以保证该份律师函本身是完美的,无可挑剔的。



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